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2 未注册商标概述
2.1 未注册商标的概念和分类
2.1.1 未注册商标的概念
未注册商标的概念是附属于注册商标的，未注册商标和注册商标均属于商标分类。学界关于未注册商标的概念主要有以下几种意见:第一，未注册商标即未经商标主管机关核准注册的商标; 第二，未注册商标是指未经商标注册机关核准注册，而直接在市场上使用的商标; 第三，未注册商标是指未依据现行《商标法》注册的商业标记，其作用同样在于区别不同经营者的商品或者服务，其“内涵比实际看起来要丰富得多。正是丰富的内容使其保护变得较为复杂，并具有特殊的重要性”。具体而言，未注册商标包括下列各种来源具有识别作用的标记:(a)商品特有名称，即经营者为其商品所取的具有个性的称谓。它不仅包括物质商品的名称，还包括图书、报刊、广播电视节目专栏等精神商品的名称。(b)商品装演，即商品外部的图形、色彩设计。它同时具有美化商品和识别其来源的作用。(c)商号，即经营者所使用的字号，是企业名称的核心组成部分。它主要是用于识别经营者身份，但也常常被用于区别商品本身。(d)肖像，即被用于商品上的自然人的形象。它可以被看作商品装演的一部分，同样具有识别作用。(e)姓名，即自然人姓名，它用在商品上时也能够起到识别作用。(f)外国商标，即在其他国家或者地区获得注册，但是在中国尚未注册的商标。(g)地名，即客观存在的地理名称，在很多时候也被用于识别商品的来源。在构成原产地名称的情况下，它识别的是一个地区的特定的产品。(h)域名，即因特网计算机地址，它的主要功能在于连接特定的用户，但是它出现在商品上时也具有识别功能，是一种新型的商业标记。(i)经营者自定的产品标准在例外情况下也具有一定的识别功能; 第四，未注册商标则是指未经商标上管机关核准注册的商标，具体包括未申请注册的商标、申请注册遭驳回的商标、以及正处于申请注册程序中的商标这三种表现形式。
上述几种表述的区别主要在于对未注册商标的范围界定不同，之所以会出现关于未注册商标概念的多种表述，主要是因为我国现行商标法虽然规定了对未注册商标的保护，但是并没有界定未注册商标的法律定义。我国商标法规定“经商标局核准注册的商标为注册商标”，依据这一规定，关于未注册商标的定义，个人赞同第一种表述:未经商标主管机关核准注册的商标。
2.1.2 未注册商标的分类
依据我国商标法关于商标注册程序的规定，未注册商标可以分为未提出注册申请的商标和己提出申请但尚未获得核准的商标两大类。前者包括尚未向商标局提出注册申请的商标和提出申请未获受理以及申请被驳回的商标，后者包括处于商标局商标初审、异议公告期、异议审理期、复审以至行政诉讼期间的商标。
依据商标的使用状况和在相关公众中的知名度，未注册商标可以分为驰名商标和非驰名商标，依据我国商标法规定，驰名商标并不仅限于注册商标。在司法实践中，未注册商标被认定为驰名商标早有先例。
依据商标本身所承载的权利属性，未注册商标可以分为有排他性权利的未注册商标与无排他性权利的未注册商标。前者如商标图样本身属于具有创造性的著作权作品的商标，或者构成商标的文字或图样属于知名商品特有的名称、装演，或者商标图样本身享有肖像权等，即商标本身承载着一定的排他性在先权利。无排他性权利的未注册商标不具备上述特点。
2.2 未注册商标的特征