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2 我国酌定量刑情节的适用现状
在司法实践中，我国的量刑情节主要包括法定量刑情节和酌定量刑情节。法定量刑情节是法律直接规定的，而酌定量刑情节则无法条明确其适用情况，只能根据立法精神和刑事审判政策，从审判实践中推定总结出来的检验，也因此给予我国法官在量刑时较大的自由裁量权，可以由判案法官自主根据案件具体的情节来量刑。因为酌定量刑情节是法官在审判每个刑事案件时都必须考虑的因素，因此我们要重视酌定量刑情节的适用。
2.1 我国酌定量刑情节的概述
我国刑法主要有定罪情节和量刑情节，定罪情节都是法律规定的，而量刑情节根据是否由法律明文规定可以将量刑情节分为法定量刑情节和酌定量刑情节，法定量刑情节必须依法律明文规定才能处罚。酌定量刑情节，是指从审判实践经验中总结出来的，并且我国刑法认可的，能够体现行为的社会危害性程度和行为人的人身危险性程度，在量刑时由法官灵活掌握、酌定适用的主客观事实情况。
虽然酌定量刑情节只是从实践经验中总结出来的，法条并未明文规定，但是无论在理论界还是立法届、司法界，都承认存在酌定量刑情节。酌定量刑情节，尽管在刑法中没有明文规定具体的酌定情节，但它是通过长期审判实践总结出来的，予以法官在定罪量刑时适用的自由裁量权，它对于全面衡量犯罪的各种情节，从而能公正地适用刑罚具有非常大的意义，因此在这个刑事案件的审判中也很重要。酌定量刑情节的范围具体包括犯罪时间和地点、犯罪动机、犯罪手段和后果、犯罪侵害的对象、犯罪实施的环境和条件、犯罪人的一贯表现和认罪的态度等内容。人民法院在量刑时，如果认为存在酌定量刑情节，就应当在判决书中说明某一事实如何反映出行为的社会危害性和行为人人身危险性的大小，并且论证这一事实是否影响以及在多大程度上影响刑罚轻重，如果该事实属于分则中规定的影响量刑的概括性“情节”的，还应当明确引用相应的法律条文。论文网
2.2 酌定量刑情节的法律依据
虽然法律并没有明文规定酌定量刑情节的具体使用情形，但也是可以从法条中找到依据的。一般情况下，我国法学界都是承认酌定量刑情节的存在的，酌定量刑情节的法律依据散见于几个刑法条文中，首先就是我国《刑法》的第六十三条第二款的规定，此条中的“案件特殊情况”便是指酌定量刑情节中的犯罪动机、后果、时间地点、犯罪人的表现及认罪态度等具体情形，此条规定了在法定量刑情节之外，法官还可以在案件存在特殊情形时行使自己的自由裁量权，考虑到个案的特点，根据个案来相应的量刑，也可以适当地在法定刑以下判处刑罚。另外，《刑法》第三十七条中的规定也表明了当犯罪情节轻微时也可以采取其他行政处罚和行政处分。这个法条规定的犯罪情节轻微予以免除刑事处罚的规定也被认为是适用酌定量刑情节的法律依据，因为犯罪情节轻微肯定是从犯罪后果、犯罪手段和动机等方面考虑得出的，而不是根据法定量刑情节得到的。另外，《刑法》的六十一条规定了刑罚时也可以根据犯罪的其他情节来量刑，此条法律依据也能证明酌定量刑情节的存在，实际上规定了法官要从酌定量刑情节和法定量刑情节两个角度共同考虑对于刑事案件的定罪量刑。
因此酌定量刑情节的存在也并非无中生有，它是能够在现行法律中找到依据的。因此在全国各地的大大小小的个案中，酌定量刑情节在其中起着举足轻重的重要作用，因此我们不能忽视酌定量刑情节的法律规定和司法实践的情况，我们必须重视酌定量刑情节的适用。